张连峰——中国联合网络通信有限公司某县分公司上诉状

发布时间：2014/12/31 10:33:11 作者：张连峰来源：本站浏览量：3086 【字体：大中小】

上诉人：中国联合网络通信有限公司某县分公司

被上诉人：张某，男， 1964年11月2日生，汉族，住义马市。

上诉人因与张某侵权纠纷一案不服河南省渑池县人民法院（2014）渑民初字第1266号民事判决，特提出上诉。

上诉请求：

1、撤销原判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任，判令不知名车辆承担本案的赔偿责任；

2、判令被上诉人承担本案的全部诉讼费用。

事实与理由：

渑池县人民法院（2014）渑民初字第1266号民事判决，认定事实错误，适用法律错误，程序违法，判决结果明显不当，理由如下：

一、本案应依法追加河南省通信局有限责任公司（以下简称工程局）作为共同被告，作为当事人。

本案事发路段光缆虽归上诉人所有，但根据上诉人同工程局签订的代维合同第7.2.13“所导致的他方的人身伤亡事故由乙方负责经济赔偿，并承担相关的法律责任”之约定，上诉人的线路维护由工程局负责，期间发生意外的，应由河南省通信局有限公司赔偿。一审时上诉人递交了书面追加被告的申请和有关的代维合同，但一审并未采纳和追加，审理程序明显违法，漏列案件当事人，请二审法院依法审查并追加工程局作为本案当事人。

二、侵权责任法第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，上诉人在本案中没有过错，不应承担赔偿责任。

1、上诉人的线路架设完全按照国家规范架设，架设地点合法合规，架设高度合法合规，上诉人没有任何过错。

2、本案事故发生在2013年12月3日23时许，线缆被不知名车辆挂倒，上诉人也是本次事故的受害人，且发生在深夜，上诉人对本案的发生既无法预见，也没有主观上的故意和过失，上诉人没有任何过错，不应承担赔偿责任。

3、退一步讲，即便原审法院认为上诉人应当承担赔偿责任，根据渑池县交警队2013年12月4日做出的4112219201301324号责任认定书可知：上诉人和不知名机动车共同承担事故的主要责任，被上诉人承担次要责任。上诉人和不知名车辆共同承担责任，但不是连带责任。因为对该事故的发生，上诉人和不知名车辆无主观的意思联络，也无客观的行为联系，不应该承担连带赔偿责任。故，即便原审法院认为上诉人应当承担赔偿责任，上诉人和工程局也只能依法承担自己应当承担的责任，不应代不知名车辆承担赔偿责任。

三、本案的鉴定结论是被上诉人单方委托做出，该鉴定未经过法院的委托和摇号，鉴定程序违法；并且该鉴定是在被上诉人治疗还未终结时就做伤残鉴定，鉴定时间不合规；被上诉人的护理依赖程度鉴定，没有明确的护理时间，鉴定结果不合规；一审上诉人提交了书面要求重新鉴定的申请，一审法院未核准，未核准的理由不充分，不合法，因此，上诉人认为被上诉人的鉴定结论不应作为定案的依据。请二审法院依法委托，重新摇号选定鉴定机构，对被上诉人伤残等级、护理依赖程度进行重新鉴定。

四、本案费用计算项目有误，应予调减。比如误工费，关于审理人身损害案件的司法解释第二十条规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。被上诉人系千秋煤矿的合同制正式员工，且被上诉人系在下班途中发生事故，此案应属工伤，工伤条例第十四条第六款规定“在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”应认定为工伤，其在治疗期间的有关报酬实际并未被停发，故误工费应按照实际减少的收入差额计算。原审判决还有很多费用及项目判决不合法，望二审法院依法计算判决。
综上所述，上诉人认为渑池县人民法院（2014）渑民初字第1266号民事判决认定事实错误，适用法律错误，程序违法，判决结果明显不当，请求二审法院撤销原判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。

此致

三门峡市中级人民法院

上诉人：中国联合网络通信有限公司

某分公司

二〇一四年十二月一日