案例分析

发布时间：2011/3/31 16:02:56 作者：聂宏伟来源：本站浏览量：3061 【字体：大中小】

近日据新京报报道4名男青年因未获得经营短信群发业务资质，涉嫌非法经营罪被提起公诉，法院审理后以非法经营罪对四人进行定罪进行处罚，这是全国首例因群发短信涉嫌非法经营罪的案件。

对于这个案件存在两种争议，一种意见认为应当以非法经营罪定罪。由于群发短信属于增值电信业务，应取得经营许可，未获许可经营的，是违法行为。《刑法》第二百二十五条的规定，违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。对4人的行为适用本条第四项的规定，4人非法经营数额都已达到二三十万元，已经构成非法经营罪的追诉立案标准，应当以非法经营罪定罪处罚。另一种意见认为对于这种行为是一种违法的经营行为，，应予以行政处罚。以短信群发方式经营广告发布等业务属于增值电信业务。按照《中华人民共和国电信条例》规定，经营增值电信业务的，应取得《增值电信业务经营许可证》。未取得电信业务经营许可证，任何组织或者个人不得从事电信业务经营活动。如果没有办理相关经营手续，群发短信肯定是一种违法的经营行为。工商行政管理部门应当根据相关的法律给予行政处罚。

笔者认为：对于群发短信这种行为，应当进行治理，但是在法律和司法解释没有做出明确规定的情况下，将非法经营短信群发业务的行为纳入刑法视野，是对现有法律的突破。在实际操作中，应当慎重把握。”