赵建烈——吴某是否应承担违约责任

发布时间：2014/9/30 19:25:28 作者：赵建烈来源：本站浏览量：1589 【字体：大中小】

基本案情：2011年3月5日，吴某与张某共同投资合办一酒店，在酒店筹建即将完毕，消防许可证和营业证未办理的情况下，张某与吴某发生争议，在第三方的见证下，张某与吴某签订了一份股权转让协议。股权转让协议约定，张某支付吴某入股资金一百万元，吴某离开酒店，同时约定吴某负责办理消防手续，张某支付费用二万元。吴某离开酒店后，多次到消防部门去申请办理消防手续，因酒店消防设施不合格，消防许可证一直未办成。为此，吴某和张某多次协商，因由谁负责增添消防设施达不成协议，吴某不再去申请办理消防手续。后张某增添了消防设施，最终办理了消防手续。张某为了维护自己的权益，到人民法院起诉吴某，要求吴某承担违约责任，赔偿因未办理消防手续而不能营业的经济损失一百多万元。本案的争议焦点是：吴某是否有违约行为，是否应赔偿张某的经济损失，张某的经济损失应如何计算。

笔者认为：吴某有轻微的违约行为，应赔偿张某相应的经济损失，但对张某扩大的经济损失，吴某不应赔偿，主要理由如下。

首先，吴某已经按协议的约定履行了自己的义务。股权协议签订后，吴某去申请办理消防手续，已经履行了自己主要的合同义务。其次，吴某已催促张某改造消防设施，由于双方约定不明确，对增设消防手续达不成协议。从常理上讲，吴某只是负责去申请办理消防手续，而不应负责增添消防设施，因为消防设施需要巨大的投入，不是区区二万元能够办成的。再次，办理消防手续是一种当事人申请、国家许可的行政行为，而不是当事人能够约定结果的行为。结合本案，吴某的义务就是去申请办理消防手续，而不是保证办好消防手续，吴某也无法保证办好消防手续，能否办好消防手续关键是看张某的消防设施是否合格，国家是否许可。消防手续是人人都可以办的，只要你消防设施齐全、合格，15个工作日就可以办理完毕。因此，不能将不能通过验收的责任推在吴某身上。最后，吴某因承担轻微的违约责任，但对扩大的经济损失，吴某不应承担责任。本案中，如果吴某因消防设施不合格不能办成消防手续，应及时、明确告知张某，吴某对此没有尽到合同法要求的诚实、协作义务，应承担相应的责任。但作为具有完全民事行为能力的张某，在吴某迟迟不能办成消防手续的情况下，张某没有采取任何的补救措施，任由损失扩大，依据《合同法》第119条：“没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”的规定，张某扩大的经济损失不应由吴某赔偿。