张连峰、杜迎山----李育秀案辩护词

 

审判长、审判员：

 

        根据《刑事诉讼法》、《律师法》之规定，河南蓝剑律师事务所接受被告人李某某亲属的委托并征得其本人同意，指派我担任其二审的辩护人。经过查阅卷宗材料，会见被告人李某某，辩护人认为本案的事实基本清楚，现根据本案事实和相关法律发表辩护意见如下：

 

        一、被告人李某某并不是为泄私愤纠集王加加、张贞、高二正，在公共场所持械与他人聚众斗殴，被告人的行为若构罪，最多是故意伤害致人轻伤，而不是聚众斗殴罪。

 

       1、首先，被告人李某某并不是为泄私愤。本案的起因是杨小牧的朋友倒车时将被告人工作地方的KTV大厅门口的排水阀撞坏并谩骂被告人，因此，本案根本不存在被告人为泄私愤的事实。对于本案的发生，被害人是有过错的。

 

        其次，被告人不存在纠集在王加加、张贞、高二正的行为。本案发生时，被告人是 KTV的总经理，王加加是经理，张贞、高二正是工作人员，他们当时就在 KTV工作，被告人没有纠集他们。

 

       2、被告人没有持械。河南省陕县人民法院(2014)陕刑初字第 号刑事判决认为“被告人作为组织者，在明知同伙持钢管、门把手时未予以阻止，充分说明被告人与同伙存在聚众斗殴的意思联络和持械共同犯罪的故意，应当认定为持械”是错误的。

 

       结合司法实践来看，为了聚众斗殴而预谋持械，并在斗殴中使用械具或主观上有使用的企图但实际未使用的，才能认定为持械聚众斗殴。充分说明持械是指事先准备并在斗殴过程中实际使用了该器械。如果聚众斗殴者间未形成与“他人配合持械聚众斗殴的意思联络”，达成持械聚众斗殴的共同犯意，则聚众斗殴参加者中虽有临时持械者，对首要分子与其他积极参加者以持械聚众斗殴定罪量刑也有违立法本意。本案中，因为行为的起因是突发状况，被告李某某与其他被告不存在也不可能存在有预谋的共同持械犯罪故意。

 

        被告人不是组织者，被告人只是 KTV的总经理，不能因此就认定被告人就是组织者，张贞、高二正等人持械时，被告人并不知道，被告人是事后才知道的，因此，辩护人认为，被告人李某某不存在明知的情形，不存在与同伙聚众斗殴的意思联络和持械共同犯罪的故意，本案不能认定被告人持械。

 

        3、不能认定被告人是在公共场所聚众斗殴。被告人是在自己的工作场所与被害人发生的纠纷。 KTV，对于其他人来说，是公共场所，但对于被告人来说是工作场所。

 

        4、被告人只参与了与杨小牧的打架，杨小牧的轻伤可能与被告人有关。被告人并没有持械殴打胡少雄，胡少雄的伤并不是被告人造成的。因此，被告人的行为若构罪，最多是故意伤害致人轻伤，而不是聚众斗殴罪。

 

        二、本案中，被告人具有以下种种从轻、减轻情节：

 

        1、本案打斗的起因是因为被害人撞坏被告人所在的KTV大厅门口的排水阀拒不赔偿，在争吵中又言语伤及被告人过世的母亲所致，被告的主观恶性小；

 

        2、被告系初犯，依法可以酌情从轻处罚。

 

        3、案发后，被告李某某积极的对被害人进行了赔偿，并取得了被害人的谅解。

 

        4、陕县人民法院(2014)陕刑初字第 号刑事判决对被告人判处有期徒刑三年两个月，量刑有些过重。根据被告人在本案中的作用及本案后果的发生与被告人的关联程度，应改判被告人三年以下有期徒刑，并宣告缓刑。                                          

 

        综上所述，一审对被告人的判决存在错误且量刑偏重、特请求二审法院综合考虑以上种种从轻、减轻情节，对被告人减轻处罚，并适用缓刑，使被告人罪责刑相适应，达到刑法惩罚与教育相结合的处罚原则，让被告真正在思想上得到改造，也对社会公众起到良好的宣传教育作用，维护社会的和谐与稳定。

 

        以上辩护意见，请合议庭予以充分考虑。

 

 

 

 

 

                                                                                                     河南蓝剑律师事务所

        

                                                                      张连峰      律师

 

                                                                      杜迎山      律师

 

                                                                   二〇一四年五月六日