何东梅－－代理词（马某与三门峡某公司劳动争议一案）

 代理词

尊敬的审判长、审判员：

河南蓝剑律师事务所接受三门峡市法律援助中心的指派，指派何东梅律师为马某与三门峡某有限公司劳动争议一案的代理人。接受委托后，我们收集了与案件相关的证据，通过今天的庭审审理，对该案件有了更加清楚的认识，现发表以下代理意见，希望法庭能够采纳：

一、原、被告之间属于劳动关系，被告应当依法支付原告工资、经济补偿金、补缴社会基本保险。

(一) 原告于2007年到被告公司上班，截止解除劳动关系之日已经长达12年，这十几年来原被告之间签订二次以上的劳动合同，根据《劳动法》第二十条第二款的规定：劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。《劳动合同法》第十四条第二款同样规定：用人单位和劳动者协商一致，可以订立无固定期限的劳动合同。有下列情形之一的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；因此，被告应当与原告订立无固定期限的劳动合同。

原告一直在被告处工作12年，原被告之间应当订立无固定期限的劳动合同，原告现在虽然达到法定的退休年龄（女工人50岁，女干部55岁），但其劳动关系一直在延续，原被告之间应当认定为劳动关系。

（二）原告在被告处打扫卫生间、商场通道，不能随意离开工作岗位，一直受后勤科长的监督，她随时会检查，打扫不干净就会被罚款，除了下班时间可以休息，上班时间一直要打扫卫生，没有休息的时间。因此，原告在被告处工作有明确的工作范围、工作时间、工作条件和隶属领导，严格受到公司规章制度的约束，其作为后勤人员付出的劳动也是被告商场的组成部分。

 根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

由此可以看出，劳动关系往往是管理与被管理、监督与被监督的隶属关系；劳动关系中劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分，且往往需要其他人协调配合完成；最后，劳动关系往往通过正式的招牌程序，并常以工作证、入职证明等形式表现出来。

二、关于2013年原告离开被告公司，原告并没有辞职的想法，是被告违法解除劳动关系所致。

《劳动法》第二十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；《劳动合同法》第四十二条也有同样的规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；2013年7月份，原告因病住院向公司请假，被告没有批准，反而要求原告主动辞职，且没有任何经济补偿，在此之前也没有缴纳社会保险，原告为了就医治病，只得无奈辞职。身体恢复健康之后，原告又到被告单位上班，更加证明原告当时并不是自愿辞职。

三、由于社会保险引发的争议，是劳动争议，属于人民法院受理案件的范围。

最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应当受理。《劳动争议调解仲裁法》第二条规定：中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；

在本案中，原告在工作期间，被告一直没有为原告办理社会保险手续，现在原告已经达到退休年龄，社保机构不能补办手续，因此引发的争议完全属于劳动争议，属于人民法院受理案件的范围。

用人单位已经为劳动者办理了社会保险手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生争议的，人民法院应当告知劳动者向相关部门申请解决。因为社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务，如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴。

综上所述，原被告之间属于劳动关系，被告应当支付欠发的工资、补缴社会保险、支付违法解除劳动合同的经济补偿金。

以上代理意见，望审判庭充分考虑并予以采纳。
                                                                       
                                                                    此致

三门峡市湖滨区人民法院

                      委托代理人：河南蓝剑律师事务所

何东梅律师

                             二〇一九年五月十七日