关于谭某某犯诈骗罪上诉案 二审辩护词

审判长、审判员：

河南蓝剑律师事务所接受三门峡市法律援助中心的指派，指定本人担任谭某某犯诈骗罪上诉案二审辩护人。接受指派后，辩护人查阅了全部卷宗材料，会见了上诉人。下面根据本案的事实，结合相关法律规定，发表以下辩护意见：

一、原审判决认定被告人谭某某等人诈骗数额巨大，事实不清、证据不足。

关于谭某某涉嫌犯罪金额，原审判决所采信的《司法鉴证意见书》，仅凭谭某某微信上的资金往来认定诈骗犯罪数额，不客观、不真实。

首先，上诉人谭某某的微信账户的资金往来并非全部是诈骗所得。在15个一级账户中，其中“汪东”、“伍瑞”两人系谭某某的同学，并非是代收犯罪赃款的人，相应的转款不能认定为诈骗金额。

其次，从谭某某等三名被告人在一审庭审中的供述来看，三被告人在案发前，还从事铝合金门窗生意，谭某某的微信收款中有其经营所得。另外，谭某某还供述其参加网络赌博活动，所得款项也是通过该账户。

其三，《司法鉴定意见书》认定诈骗金额属于一种建立在“有罪推定”基础上的推定，并非有事实、有证据、有依据地做出鉴定。

其四，对于转入谭某某账户的15个一级账户，均有明确的账户信息，应当逐一进行调查核实，但是侦查机关却没有核实。结合本案中，也只有三名被害人的信息，能够认定的诈骗金额也只应认定三名被害人被骗的金额。

综上，原审判决对被告人谭某某涉嫌诈骗犯罪数额特别巨大明显事实不清、证据不足。

二、原审判决对被告人谭某某量刑过重。

如上所述，上诉人谭某某在本案中的诈骗犯罪金额并不能构成“数额特别巨大”，不应在十年以上有期徒刑量刑。而且，上诉人还有以下从轻处罚的情节：

1.上诉人谭某某如实坦白，自愿认罪，可以对其从轻处罚。

谭某某到案后，一直能如实供述犯罪事实，在法庭审理中，也能当庭认罪。因此可以认定其认罪悔罪，对其从轻处罚。

2.上诉人谭某某系初犯，可酌情从轻处罚。

谭某某此前并无违法犯罪行为，表现良好参与本案犯罪活动系初犯，可对其酌情从宽处罚。

3.上诉人谭某某家庭贫困，经济条件较差，对其处罚金10万过高。

本案中，被告人谭某某的犯罪起因是由于家庭贫困，父亲因病去世家中蒙受外债。被告人谭某某也是由于生活所迫，经不起诱惑才走上犯罪道路。根据《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条的规定，人民法院应当根据犯罪的情节，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。结合本案中被告人谭某某的实际情况，对其判处10万元的罚金过高，其无力缴纳，既不利判决的执行，也不利于罪犯的改造，应当予以调整。

综上所述，辩护人认为上诉人谭某某虽构成诈骗罪，但并不构成诈骗金额特别巨大情节特别严重。原审判决谭某某有期徒刑十一年，并处罚金10万元，量刑均
过重。望二审法院予以改判，对其从轻处罚。

以上辩护意见，望合议庭充分考虑并能予以采纳。

谢谢！
                                                                                                                          辩护人：王爱华律师
                                                                                                                                  2021年5月25日