代理词

 

尊敬的审判长:

河南蓝剑律师事务所接受三门峡市陕州区法律援助中心的指派,指派何东梅律师为原告姚某被告王某、三门峡甲公司提供劳务者损害责任纠纷一案原告姚某的代理人。接受委托后,我们收集了与案件相关的证据,通过今天的庭审审理,对该案件有了更加清楚的认识,现发表以下代理意见,希望法庭能够采纳:

一、在本案中,原告姚某与被告王某是自然人之间的雇佣关系,构成劳务关系。

劳务关系是指提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务,由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。本案原告姚某与被告王某之间是劳务关系的特征明显,主要表现在:双方都是自然人,不像个人与单位之间有严格的隶属关系,提供劳务的一方和接受劳务的一方都有权随时中断劳务关系。在本案中,原告姚某通过被告王某安排工作,报酬按照市场价及双方临时达成的协议确定,完成工作任务后随时结算报酬,由此可见,本案中原告姚某与被告王某是劳务雇佣关系。

证人杨某和姚某之间,纯属于工友关系。根据今天的法庭调查可知,杨某只是出于人情给王某帮忙,他和工人干一样的活,领取一样的工资,王某、姚某、证人王争治都认可这个事实,至于报销的20元电话费,是王某给予杨某的补偿,这也符合人之常情。因此,证人杨某和姚某之间属于工友关系,被告没有证据证明杨某是姚某的雇主或者管理人员。

二、被告王某未提供安全设备和防护措施,对雇员未进行安全知识培训,是姚某受伤的根本原因,应当承担全部赔偿责任。

根据今天的法庭调查,证人证言能够证实,原告姚某受伤是因为被告王某作为雇主在原告进行水池施工时没有提供安全设备和防护措施,在上岗前也没有为雇工提供相应的安全知识培训和预防处理措施,这是导致原告从架子上掉下来受伤的根本原因。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号 第十一条第一款规定:雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。姚某作为一个熟练木工,在干活中时刻注意安全问题,尽到了注意义务,不存在过错。如果事发时系有安全带,就不会从一人多高的脚手架上掉下来。并且法律规定提供劳务中的赔偿义务是针对雇员因职业伤害造成的经济损失和劳动能力损失的补偿,不能因雇员的操作失误而免除。因此,被告王某应当承担全部赔偿责任,不存在免责事由。

三、被告三门峡甲公司未经到管理、审查义务,对原告的赔偿应与王某承担连带赔偿责任。

被告三门峡中正公司作为陕州区国土局土地整理项目的承办人,对该工程项目具有管理的责任,其提供与李孝波签订工程施工合同,证明合同约定的要施工的工程就是涉案的水池,而承包人李孝波却是个人,中正公司对个人能不能承包该项目,应当审查相关资质、安全生产条件,并对施工情况全程监督;根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号 第十一条第二款规定:雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。如果中正公司尽到管理、审查和监督的职责,就能够及时发现工程承包、转包问题,也能知晓姚某因工受伤的事实。但很显然中正公司没有做到该尽的义务。却因工程外包给个人就甩手不管,事故发生后以不认识王某、姚某为由规避责任,现在涉案蓄水池已经交工,等待验收,中正公司是最终的收益人,但没有支付相关的工程款。因此,中正公司未尽到管理、审查义务,对原告的赔偿应与王某承担连带赔偿责任。

四、关于赔偿费用,原告的主张合理合法。

1、误工费计算合理合法被告应当承担。原告在被告处干活,根据证人杨某、王争治的证言和被告在法庭上的陈述可知,原告近三年的工资是每天350元,依法应当作为实际收入计算误工费。并且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释〔2020〕17号第七条第一款规定:误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。目前原告的右脚行走依然不方便,出行还需要拐杖,根本无法正常干活,也没办法工作,其一直处于没有收入来源的状态,根据原告定残时间2020年11月11日计算相关的误工费符合法律规定,也符合常理。

2、医疗费,原告已经扣除被告前期垫付的费用,不会多加要求。护理费和营养费,按照司法鉴定意见书的结论“护理期为90日,营养期为90日”计算,合理合法。

3、交通费,原告有从三门峡到洛阳市宜阳县转院治疗、检查的情况,加上因受伤赔偿问题,多次到三门峡找相关单位进行反映、协商,诉讼过程中也多次到三门峡进行立案、鉴定、开庭,因腿脚不方便,只能其家属开车过来,耗费的人力、物力还有住宿费用远远高于1000元,但原告以和为贵,不想过多主张。

综上所述,原被告之间属于劳关系,原告在提务劳务中受伤,主张的费用合理合法,应由被告王某承担全部赔偿责任、被告三门峡中正公司承担连带赔偿责任。原告以上代理意见,望审判庭充分考虑并予以采纳。

 


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